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2020-06-06
5月20日,美国参议院以全数通过《外国公司问责法》,重新燃爆中国企业可能被“集体退市”的忧虑。

美东时间5月20日,当纳斯达克表示计划强行让瑞幸咖啡退市,引发瑞幸股票下跌35.76%的抛售浪潮时,美国参议院以全数通过《外国公司问责法》,重新燃爆中国企业可能被“集体退市”的忧虑。


在美股指数上扬的交易日,标普涨了1.67%,几个中国科技大股先跌然后收回跌幅:阿里巴巴-0.19%,百度-1.12%,京东基本持平+0.09%。这反映市场大部分认为中概股的“末日”还未到来。


在目前的态势下,如何评估《外国公司问责法》可能带来的短期和长期影响?




《外国公司问责法》



《外国公司问责法》的主旨是要求在美上市公司财务审计透明,并且不受外国政府拥有或控制。


通常在美国公开募集资金的公司必须经过美国证券交易委员会认证的会计公司的审计,这些审计工作还将受到上市公司会计监督委员会的监督。长久以来中国以国家安全为由,禁止审计师的审计纪录被转移出国,因而造成中国企业虽然在美国上市,却不需要完全遵守美国证券法。


上市公司会计监督委员会自2002年依照《萨班斯-奥克斯利法案》的要求设立,并由美国证券交易委员会进行监督,任务是对签审计上市公司账簿的会计师事务所进行监管。但自2011年以来,中国企业的审计质量一直受到质疑,数十家在美国交易所上市的中国公司被指控存在会计违规行为,但美国监管单位无法审核会计师所评阅的审计文档。


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2020-6-6 16:46:36
一旦《法案》成为法律,如果一家上市企业雇用的审计公司分支位于外国司法管辖区,而上市公司会计监督委员会不能审查此分支及其纪录,这家上市公司必须向美国证券交易委员会提交文件证明它不属于外国政府所有或控制。

即使上市公司证明不受外国政府控制或持有,如果上市公司会计监督委员会连续三年无法审查上市企业的会计师事务所(和其审计纪录),这家公司的证券将被禁止在美国交易。

另外,每个在股东架构和董事会组成上符合“外国公司”定义的企业,在不让美国上市公司会计监督委员会审查的财年,必须在对美国证券交易委员会呈报的报告中提供额外的信息披露,包括:
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2020-6-6 16:46:56
(1)在上述报告涵盖的期间内,注册会计师事务所已为发行人准备了审计报告;

(2)在此外国公司注册成立的外国辖区政府所持有的公司股份的百分比;

(3)政府对于此外国公司是否具有控股的财务利益;

(4)此外国公司或其经营实体的董事会成员中,每个中国共产党官员的姓名;

(5)外国公司的章程是否包含中国共产党的党章,并披露公司章程的文本。
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2020-6-6 16:47:19
目前《法案》的条文仍然十分精简,具体实施要看美国证券交易委员会在法律颁布之日的90天内发布的规则,因此仍存在许多疑点:

比方说,不能满足审计要求的外国企业,除了提供关于非政府控制或持有的证明文件,是否高管仍需要书面担保相关信息披露的正确性,从而给领导层带来可能的刑事责任?

如何定义外国政府“拥有”或“控制”?有国企背景的中国公司如中国人寿和中石化,是否必定被视为政府控股?如果中国私营企业有国企或央企作为股东,这算不算受到中国政府间接“控制”或“持有”?

根据美中经济与安全审查委员会的数据显示,截至2019年2月25日,在美国三大交易所中至少有11家中国“国有公司”上市,当时用的标准是政府拥有至少30%的股权。
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2020-6-6 16:47:48
根据美国目前的《证券法》第405条规则,“控制”定义为“无论是通过表决权、证券的所有权、还是通过合同,都具有直接或间接控制或指导某企业的管理和政策方向的权力”。

美国《证券交易法》第16条则把公司的董事和高级管理人员,以及拥有10%以上股票中的股东视为企业的 “内部人员”。如果用这个标准,10%会不会成为区别“控股”的关键?

美国法律的精神主张透视任何企图掩盖真实拥有权的举措,因此《证券法》定义“实益拥有人”为任何“直接或间接”拥有投票权或投资权的人。

然而目前中国企业如华为、大疆、抖音国际版TikTok、比亚迪,它们与中国ZF的关系,在美国受到不同程度的怀疑。在美国监管机构眼中,中国的体制使所有的中国公司都受制于ZF的监控。在这样的偏见下,中国企业又如何克服其“原罪”?
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2020-6-6 16:48:14
法案成为正式法律的概率


路易斯安那州共和党参议员约翰•肯尼迪在去年底提出《外国公司问责法》草案。尽管肯尼迪5月20日在参议院发言时说:“我不想陷入新的冷战……我想我们所有人都想要的,就是要中国遵守规则”,但市场势必解读法案通过将造成中美金融进一步脱钩。

这个法案还需要通过民主党控制的众议院,然后才能被特朗普签署,正式成为法律。目前众议院没有待决的平行法案,但在选举年此举有两党支持,因为民主党人和共和党人都希望选民知道他们对华强硬的立场。

白宫经济顾问拉里•库德洛最近告诉福克斯商业新闻说,美国“必须”推动在美国市场上市的中国公司承担更多责任。库德洛表示:“我们必须保护投资者,我们也必须保护国家安全……由于这些公司未能在报告中保持透明,因此许多公司已经发生丑闻,并给投资者造成了很多损失。中国政府禁止这种透明度。”
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