【金融研讨】契约型股权众筹出资方法的实务分析

　　其时，国内股权众筹路径相对较为倾向挑选有限合伙作为出资实体，但有限合伙的高速展开也催生了许多乱象：各地工商有些对有限合伙称谓、通常合伙人资历和有限合伙人入退伙条件等方面的不相同断定，致使实习中存在许多运用阴阳两套合伙协议分别用于进行工商挂号以及固定领投人与跟投人实在意思标明的情形;而在某些区域，比如沈阳，工商有些现已不予受理含”出资”等字样的有限合伙公司的注册恳求;由于各地政府对有限合伙的知道和心情不相同，给予有限合伙的税收优惠方针也有很大差异，跟着2014年国务院下发的《对于收拾规范税收等优惠方针的告诉》(国发〔2014〕62号)逐步发力，这些本地方针处于非常不明朗的境地。长期处于监管真空下的有限合伙现已初步面对许多捆绑，并且这种捆绑还会越来越严重，但要规范监管不可能一蹴即至，需要一段时间去消化这些疑问，这也意味着，在现阶段树立、作业新的有限合伙将会面对许多不断定性，再加上有限合伙在树立、处理、改动和刊出等各个环节的本钱较高，因而，自2014年8月21日证监会出台《私募出资基金监督处理暂行方法》后，契约型出资方法逐步变成业内人士重视的焦点。

　　实习上，契约型出资方法并不是一个新生事物，《证券出资基金法》调整下的公募基金就是依据契约方法构成，占有着私募出资基金大半壁河山的信任方案、基金公司资管方案、券商资管方案也是如此;而有限合伙仅在PE出资基金和嵌套型出资基金中比照多见。因而，契约型出资方法才是各类基金的常态方法，而公司和合伙公司反倒是基金的一种分外方法。从规律联络上看，契约型出资方法树立在由领投人、跟投人和股权众筹路径一同签定的出资协议的根底之上，依据出资协议，跟投人经过收购领投人在股权众筹路径上发行的私募基金比例等方法，将出资资金托付给股权众筹路径后，便丧失了处置权和表决权，仅作为获益人享有基金的获益权;领投人作为项目基金的出资参谋，扮演的是基金处理人的人物，有权以自个的名义将契约型集结工业用于股权出资;股权众筹路径作为保管人，以单项契约型基金名义开立独立核算的银行及证券账户并进行保管，且与别的基金工业账户相独立。

　　在股权众筹路径树立一项契约型私募股权出资基金的进程需要如下:

　　1、证券出资基金业协会对于领投人挂号和基金存案准则

　　依据《私募出资基金监督处理暂行方法》第五条规矩，树立私募基金处理组织和发行私募基金不设行政阅览，容许各类发行主体在依法合规的根底上，向累计不跨越规律规矩数量的合格出资者发行私募基金。但私募基金处理人有必要依照《私募出资基金处理人挂号和基金存案方法(试行)》和《私募出资基金监督处理暂行方法》第二章等规律法规的有关规矩，结束处理人的挂号和基金的存案作业，即向基金业协会恳求挂号并变成该协会会员，且在基金收集结束后，向基金业协会处理存案手续，此外还要守时更新处理人及其从业人员的有关信息，抄送所处理私募基金的出资运作状况和年度财政报告等。股权众筹路径上的领投人向跟投人发行契约型私募股权出资基金前，相同需要在基金业协会官网上处理基金处理人的挂号手续;基金收集结束后，领投人应向基金业协会挂号存案该契约型股权出资基金。

　　2、领投人有必要满意合格出资者的条件

　　依据《私募出资基金监督处理暂行方法》第十二条的规矩，合格出资者是指：”具有相应危险辨认才调和危险承当才调，出资于单只私募基金的金额不低于100万元且契合下列有关规范的单位和自个：(一)净财物不低于1000万元的单位;(二)金融财物不低于300万元或许近期三年自个年均收入不低于50万元的自个。”《私募股权众筹融资处理方法(试行)(寻求定见稿)》第十四条规矩：”私募股权众筹融资的出资者是指契合下列条件之一的单位或自个：(一)《私募出资基金监督处理暂行方法》规矩的合格出资者;(二)出资单个融资项目的最低金额不低于100万元人民币的单位或自个;(三)社会保证基金、公司年金等养老基金，慈悲基金等社会公益基金，以及依法树立并在中国证券出资基金业协会存案的出资方案;(四)净财物不低于1000万元人民币的单位;(五)金融财物不低于300万元人民币或近期三年自个年均收入不低于50万元人民币的自个，上述自个除能供应有关工业、收入证实外，还应当能辨识、差异和承当相应出资危险;(六)证券业协会规矩的别的出资者。”领投人作为单项私募股权出资基金的首要出资者，理应满意这些条件捆绑。

　　3、对于跟投人的合格出资资历

　　由于《私募出资基金监督处理暂行方法》的监管方针首要是以出资组合为中心内在的传统基金方法，所以在对合格出资者划定规范时，没有统筹股权众筹范畴”领投+跟投”方法的特殊性，未对合格出资者进行差异对待。《私募股权众筹融资处理方法(试行)(寻求定见稿)》在此疑问上简略套用现行做法，也未差异领投人和跟投人的资历规范，构成规范不只过高并且不合理的实习窘境，实属监管方法和立法技能层面的缺憾。但在实习中，将领投人与跟投人的合格规范进行分类现已变成各股权众筹路径的广泛做法，且这种差异并不只限于财政状况的不相同，而是环绕各路径的运营理念、处理方法、方针方针等参数，拟定契合本身定位的合格出资者规范。这种做法明显存在较大的违规危险，相对实习的挑选是，在合格领投人的规范设定上坚持遵循《私募出资基金监督处理暂行方法》和《私募股权众筹融资处理方法(试行)(寻求定见稿)》中对于合格出资者的规矩，而在合格跟投人的规范设定上恰当融入各路径合理的侧重参数，以抵达统筹实习效果与监管准则的目的。

　　4、领投人与跟投人签定出资协议

　　仅需经过出资协议中的约好就能断定各方规律联络，是契约型出资方法的最大优势，因而，领投人与整体跟投人签定的出资协议也就成了重中之重。出资协议的具体内容需要参照《基金法》第九十三条以及《信任法》的有关规矩。经过这样一纸契约，领投人与跟投人之间的权力职责联络得以清楚，契约型基金得以合法诞生，出资决议方案、投后处理和退出机制得以断定，利益分配的准则和方法得以表现，领投人的处理费用也得以约好，值得在此一提的是，契约型私募基金通常都选用相似承揽的方法支交给领投人一笔固定的年度处理费用，假定领投人的年度处理费用跨越了这笔数额，出资者将不再另行付出。如此首要的规律文件，只需审慎对待其间的每一个细节疑问，才调保证悉数出资方案合法合规地实施到位。

　　5、领投人、跟投人与股权众筹路径签定保管协议

　　通常状况下，保管协议是以出资协议中的保管条款的方法存在的，即出资协议由由领投人、跟投人和股权众筹路径一同签定，路径作为保管人的权力职责规划被直接列明在出资协议中;当然也能够经单项契约型出资方案中的跟投人赞同，由领投人与路径另行签定保管协议。保管协议签定后，路径应以单项契约型基金名义开立独立核算的银行及证券账户并进行保管，且与别的基金工业账户相独立。

　　尽管《私募出资基金监督处理暂行方法》第二十一条规矩，”除基金合同还有约好外，私募基金应当由基金保管人保管。基金合同约好私募基金不进行保管的，应当在基金合同中清楚保证私募基金工业安全的准则方法和胶葛处理机制。”即能够经过出资协议打扫保管，但保管是将单项出资方案的集结工业与领投人工业相差异的首要方法，假定不进行保管，集结工业很简单被监管层认为与领投人工业稠浊，进而否定集结工业的独立性，而这对于领投人而言将意味着，出资危险是不是能在集结工业与其自有工业之间有用隔绝，以及集结工业及其出资收益是不是会被视作领投人的工业及收益进行交税，都将处于不断定的状况傍边。

　　从维护资金安全和维护跟投人利益方面看，契约架构中可设定托付人、受托人和保管人三方分别的准则组织，领投人作为受托人能够宣告指令对资金加以运用，但有必要契合出资协议的约好，不然保管人有权拒肯定资金的任何集结;反之，假定没有领投人的专门指令，保管人则无权动用资金。此外，还可设置监察人对基金的处理运用进行监督和制约，这是保证资金安全的又一首要准则组织。

　　6、退出机制活络，流动性强

　　契约型出资方法的一大优势就是拥有活络便利的组织方法，在合法合规范围内，领投人与跟投人能够在出资协议中清闲做出各种约好，以满意两头的特定需要，实习中通常会将这一优势用于处理极为首要的退出机制上，即出资协议中能够设有专门条款约好跟投人的活络退出方法，由于身处同一出资方案中的不相同跟投人之间没有能够彼此制约的联络，有些跟投人发生变化不会影响该出资方案存续的有用性。原跟投人完全能够经过股权众筹路径以买入价把获益权转让出去，以清除出资协议联络，抽回资金;新跟投人也能够在路径上以卖出价从原跟投人手里买入获益比例进行出资，与领投人树立出资协议联络。将来容许经过买卖路径转让契约型基金比例的可能性也较大，必将进一步行进基金比例的流动性。

　　7、对于税收

　　契约型私募股权出资基金同别的财物处理事务相同，在个税征收上其时暂无一起清楚的税收方针，其时首要参照《对于证券出资基金税收方针的告诉》(财税〔2004〕78号)、《对于公司所得税若干优惠方针的告诉》(财税〔2008〕1号)、《财政部、国家税务总局、证监会对于实施上市公司股息盈余差别化自个所得税方针有关疑问的告诉》(财税〔2012〕85号)等有关规律法规实施。契约型私募股权出资基金作为一笔集结工业，没有法人资历，不被视为交税主体，实务中一贯比照市场上发行的资管类商品，包含各类信任商品、券商资管方案、期货资管方案、基金子公司资管方案等，依照20%的税率征收自个所得税，由于信任公司、证券公司、期货公司、基金子公司等均不会进行代扣代缴自个所得税，而是选用自个出资者自行申报的交税方法，所以契约型私募股权基金只需在出资收益的分配环节，由获益人自行申报并交纳所得税即可。值得一提的是，对于各类资管商品的交税盲区，据悉证监会也在联合财税有些，期望能够推动一起清楚的税务方针的出台。

　　8、对于挂号存案的若干维度

　　掐指一算，契约型股权众筹出资方法居然触及四种不相同类型的挂号存案准则：股权众筹路径需要在证券业协会挂号存案，领投人和基金需要在基金业协会挂号存案，包含领投人和跟投人在内的出资者需要在股权众筹路径挂号存案，此外，还触及备受重视的工商挂号存案。假定说出资者在股权众筹路径上的挂号存案处理的是出资者内部权力职责联络，那么工商挂号存案处理的则是出资者对外进行股权出资的名分疑问。

　　其时，证监会和基金业协会的官员在戳穿媒体上曾提出，证监会正在极力推动契约型基金作为未上市公司股东进行工商挂号的处理方法。实习中已有姑苏、盐城等地的工商有些学习资管方案和信任方案的做法，将契约型基金的处理人挂号为所投非上市公司的股东，但实习享有股东权力的是基金而非处理人。

　　这种做法当然能够复制到契约型股权众筹出资方法中来，但要处理两个方面的疑问：其一，是不是会给领投人带来潜在的税务危险?即假定工商有些将领投人挂号为项目公司的股东，契约型出资方案从项目公司获得分盈余息或本钱利得退出时，这有些所得是不是会被认为是领投人的收入?《基金法》第五条现已清楚规矩了基金工业是独立于处理人本身的工业的，处理人运用基金工业所获得的出资收益归属于基金工业，而不能归属于处理人。因而，只需能够保证集结工业不稠浊于领投人工业，这就不是疑问。其二，是不是构成股权代持联络?是不是适用隐名股东和显名股东的有关规矩，究竟的股东权力由谁享有?

　　9、对于股权代持

　　事实上，上述方法并不是公司法所界说的典型的股权代持联络，由于契约型股权众筹方法的根底规律联络本质上是一种信任联络，依据信任联络的界说，契约型股权众筹方法中的领投人完全能够以自个的名义，为获益人(跟投人)的利益或许特定目的，对托付工业(契约型基金)进行处理或许处置。因而，领投人以自个的名义，代表契约型基金去持有项目公司的股权或许合伙公司的合伙比例，以及在出于维护跟投人利益的前提下以自个的名义行使相应的股东权力或合伙人权力，与依据合同规律联络的股权代持行为，在根底规律联络上是有本质差异的。其时有些工商局所选用的，由契约型基金处理人代表契约型基金作为公司股东或合伙公司合伙人的方案，并不违反信任法、公司法、合伙公司法所断定的规律规矩，值得在实习中推行，进而复制到股权众筹范畴。假定工商挂号的称谓能够拓宽为：契约型基金处理人(代契约型基金持有)，在直观性上更接近实在的规律状况，这一方法在资管方案出资私募股权范畴现已被有些区域的工商局所选用，资管方案处理人代资管方案持有公司股权，其挂号的股东称谓即为：处理人(代资管方案持有)。

　　10、对于出资者人数上限

　　假定我说这个疑问是最令私募出资从业者头痛的，估量应当不会有人对立。但这恰恰是契约型出资方法的优势地址，依据基金业协会对于私募基金挂号存案的教导定见，契约型私募基金的出资者人数上限为200人，而有限合伙的出资者人数上限仅为50人，这在收集规划上的间隔现已相当大了，但与互联网金融小额涣散的本质特征比照，却又微乎其微了。怎样合法合规地突破究竟收集人数上限，可能是悉数互联网金融从业者最期望得到的绝技，不妨在此做点友谊提示：

　　依据《私募出资基金监督处理暂行方法》第十三条的规矩，”以合伙公司、契约等不合法人方法，经过调集大都出资者的资金直接或许直接出资于私募基金的，私募基金处理人或许私募基金出售组织应当穿透核对究竟出资者是不是为合格出资者，并吞并核算出资者人数。可是，契合本条第(一)、(二)、(四)项规矩的出资者出资私募基金的，不再穿透核对究竟出资者是不是为合格出资者和吞并核算出资者人数。”前述三项规矩的具体内容为：

　　(一)社会保证基金、公司年金等养老基金，慈悲基金等社会公益基金;

　　(二)依法树立并在基金业协会存案的出资方案;

　　(三)中国证监会规矩的别的出资者。

　　因而，经在基金业协会存案的契约型私募股权出资基金，出资到私募基金的，能够不再穿透核对和吞并核算人数。