<p> 管理互联网公司系列讲稿 - 16.知识产权部分III 专利讲稿</p><p>简介<br/></p><br/>本章以Amzon公司的“单击订购”专利所引发的争论，开源软件运动等案例介绍了创建网络公司，以及运营公司过程中可能碰到的一些专利问题。他提出了“互联网世界里专利没有来的比有要好”的新颖观点。 <br/><br/>本文为作者第16讲:Patent(专利)的讲稿 <br/><br/>Michael Rappa是美国北卡州立大学高级商业分析院商业模式教授,在一系列文章中他介绍了创建网络公司所需的知识结构. <br/><br/><br/><br/>我是北卡罗来纳州立大学的Michael Rappa教授，我将向你们介绍我的课程，管理互联网公司.<br/><br/>在与知识产权相关的领域中，同互联网中的商业模式相关的专利这块经常引起混淆和争论。但在讨论这些问题前，请允许我暂停一分钟，谈谈做为一种保护知识财产手段的专利。<br/><br/> <br/><br/>不同于版权和商标，专利是种由发明人申请，由ZF审核并确定是否颁发专利。在这里，专利意味着生产，制造以及销售该项发明；独占性权利去这样做，这也意味着某种程度上ZF许可的针对该项发明的专利经营。<br/><br/> <br/><br/>申请专利的流程不仅昂贵而且比注册版权和注册商标要复杂多了。申请专利的花费可能在不同地区存在差异，但是在申请专利中花上数以万计美元或是更多的花费可是比注册版权所花的一小笔钱或是注册商标所花费的几百美元要多的多了。<br/><br/> <br/><br/>几乎肯定的是在整个申请流程中你需要专利律师的帮助，部分由于这样或是类似的原因，花销很大。在整个过程中的一个阶段所花时间，从编撰申请书到通过专利局的认证，是越来越长了。当然，申请一项有价值的发明专利，可能的收益会远远超出于花费，所以个人需要思考清楚一项发明是不是值得为之申请专利。<br/><br/> <br/><br/>如果个人仔细翻阅下成堆的专利文件，甚至是这些申请了很多专利的大公司，很有可能会发现其中只有很小一部分专利能够真正带来不仅是针对专利费用，而且是对于研发方面经费的巨大回报。所以很明显，这（申请专利）里面有一定风险。但是对于一些企业而言，甚至是一些小型企业，刚起步的组织，申请一项专利可能是相当重要的或是说重要的部分以确保他们的投资人相信公司的创作在某种程度上受到了第三方的保护，避免被侵权以影响发明人的收入。<br/><br/>而且，值得提醒的是，同版权和商标一样，专利是特定国家法律体系中的一部分。所以说，当我们决定申请专利时要决定是就申请某一国家的专利保护还是在世界上其他国家内也需要保护这方面的权利。他们可能也需要在其他国家对专利进行保护，所以当我们看看整个花费的时候，会发现在全球范围内的一系列国家里要申请专利保护的话，的确所费不菲。<br/><br/>当然，与我们相关的互联网是一种全球性的媒介，我认为这只会增加当个人思考是否需要在全球范围内保护自己作品时，选择采取措施保护专利的必要性。<br/><br/>现在，我认为一开始我们就有必要说明，专利以及专利申请过程是个复杂的过程，而且似乎无捷径可走。个人在整个流程中需要专利律师的帮助我们理解并引导完成整个过程。我想做为不是专利律师的人，我们还是有必要思考在专利和互联网企业相关的方面什么是最重要的。而且，实际上这类思考也给我们提供了相当的启发。<br/><br/>我同样认为一开始就有必要说明，即便实在专利律师和这些天天与专利法案打交道的人中间，在专利在数字世界中如何起作用，数字技术以及一些商业模式，如电子系统或是互联网络等等哪些可以申请专利，哪些不能申请专利的问题上也存在争论与分歧，缺少明晰性。这个领域直到现在也存在争论，特别是在互联网企业的各个方面各类活动的是否能申请专利也存在相当的混乱。<br/><br/>在另一方面，至少在美国该问题是争论的很激烈的。美国国会签署了对于专利法案的各式各样的可能性修改以试图解决这类问题，而且同时存在的还有很多不同时期的，可能会对法庭如何看待这些专利做出影响的法庭判例。在以上背景内容中，总是有很繁荣的专利申请需求。美国的专利官员们也在试图了解这些申请，批准他们认为有效的并拒绝批准超出了现有法律所描述范围内的申请。<br/><br/>所以可以把专利看做是由ZF授予的一项保护，在美国专利至少保护机械，过程，制造以及创作方面的发明和发现。发明必须是新的，潜在的并且是有实用价值的才算是满足了在美国可以申请专利的一些基本条件。专利本身一旦获得，就提供了发明人的独占性权利以确保不受到他人的可能带来发明人损失的仿造的侵害。同时也意味着成功获得专利的发明人有权利去独家制造，在市场上销售该项发明，或是，只要他愿意，可以把发明放在保险箱里。永远不去实现它。<br/><br/>他们同时仍然有权利独自确定怎样处置发明，同时其他任何打算使用或是制造或是销售该项发明的人将可以被发明人或是专利的所有者起诉以要求侵权赔偿。<br/><br/>整个专利体系的本意是，让发明者向ZF透露他们的发明，做为回报，ZF提供对于发明人的独占性权利的保护，但只是在一定时间段内，可能是几年也有可能视具体情况而存在差异。我相信现在的数字是从专利获得后的17年内，还算是较长一段时间有其是当我们所讨论的专利和互联网企业相关时，的确是相当长一段时间。<br/><br/>但是该段保护时间一段过期，除非有特定的遵循专利法案的行为条件成立；就我而言，这还真的会比较复杂，但让我们假设没有别的事情发生，但是专利保护期限过了，专利就会流入公开领域，现在大家就都可以使用该项专利或是在该项专利基础上进行再创新，所以整体上来说现有的专利体系还是鼓励发明；提供一定的保护，然后因此鼓励发明人同社会进行大范围内的共享做为对于所提供的一段时间内的保护的回报，这样社会可以从发明中更为广泛地受益。<br/><br/>现在就专利是鼓励了发明还是使得发明更加复杂了或是提升了发明的成本；这还是长久以来有争议的。同时有争议的还有专利如何影响发明，它是否会在某种程度上给创新带来负面影响，特别是在和计算机软件相关的方面，辩论已经持续了数十年。软件是否处于版权涉及到的范畴内,要知道软件是有程序员或软件开发人员所编写的表达式，它是否能被看做是可以加以申请专利的发明呢？<br/><br/>整个“自由软件”或是说“开源软件”运动，在某种程度上可以看做是对于软件可以被看做是可申请专利，对于某一公司具有特殊价值的发明的一种回应。关于专利存在各种各样的争论，尤其实在和个人是否有授权或是专利是否能在技术发展中扮演一定角色的论争。所以我想这些各类意见的存在也会延伸到互联网以及数字企业的领域内。<br/><br/>在最近几年，一系列涉及专利的判例开启了通向商业方法可以做为申请专利的项目的大门。商业方法可以做为人们申请或是接受专利的标的物。商业方法专利只在和商业经营方法有关的内容上起作用而不是相反：例如一项发明的书面公式，一台机器或是设备，在美国法令中，一类“过程”是可以申请专利的，因为方法只是过程的一种形式。<br/><br/>法律上的判断，一般说来就是过程是否有用于实践中以产生一个有用的结果。在实践中，并没有什么商业方法专利的准确定义，同时，当然这是当时间流逝而会自然出现的，但现在仍是很多人现在所困惑的地方，什么符合而什么又不符合它的定义。当谈及到互联网企业时，商业方法要是创新的，新颖的，而且是隐性的话就基本符合专利法案的定义了。但是当我们处理某些企业并非完全的创新而是将一种方法应用于新的领域，专利局的审查者们是否能够判断出它是不是全新的或是完全没有前于它的应用，这的确是一种挑战。由于这样的原因，在早期的一些和互联网企业有关的商业方法专利，有些是奇特的或是富有争议的，而且现在依旧能够吸引大家的注意并引起人们关于哪些内容属于可以申请专利的商业方法的思考。<br/><br/>可能最出名的也是最易引起争议例子要属亚马逊公司所拥有的一项“单击”专利，网站预先存储用户的信息，当用户从网站订购商品时只需要单击一下鼠标。当然这会引起普通大众的兴趣。事情到这为止还比较简单也似乎很清楚，这项专利应该属于亚马逊公司。当然，当亚马逊要求其他所有竞争这都不能使用这类单击订购的系统时还是引起了相当的争议的。<br/><br/>这个案例并没有最后走向司法途径以获得一定的结论，所以我们并不是很确定该项专利是否能够成立。问题后来是解决了，但是因此还是留下了这项专利是否最终成立的问题，也引发了相当的争论。亚马逊做为互联网企业方面的领袖企业之一，吸引了相当的注意并的确需要各类的批评，而且他们也的确这样做了。我想亚马逊的出发点是这样的，如果他们不对他们的一些商业方法加以专利保护，就会把大门敞开，给它的竞争者来这样做的机会。所以他们的立足点还是或多或少的在这方面采取了守势。<br/><br/>对于亚马逊的持股者而言我们有义务让他们看到我们有能力通过一定的途径保护我们的创造。现在值得他们赞扬的是亚马逊以及Jeff Bezos，亚马逊的CEO站出来发表了一封长的公开信，做为对于互联网社会的回应，基本上我们相信软件专利存在不同之处，应当受到专利局的差异化对待，专利的保护期可以比现在定的17年要短很多，也许三年也许五年，依据于我们在互联网上所感受到的时间流逝的更快的比例.<br/><br/>以及一些关于什么构成“是否存在之前应用”的定义的良好建议，这样那些不好的专利或是申请将不能获得专利，同时也是亚马逊公司积极推动国会及美国对于专利法案的进一步考察以及怎样进一步使得该领域的所有人受益的改进的努力的一部分。他们值得赞扬的是采用了单击的专利并引发了相应的讨论，提供了我们一些怎样改进的积极建议。<br/><br/>但是很明显的，这是个缓慢而又艰难的过程。专利法案并不会一夜之间改变，我们将会在未来的一些年里依旧面对这类问题，所幸的是，在未来我们将会使其超更有效率的方向改进，但同时商业方法专利申请可能会继续搁浅在美国专利和商标局，而其他一些专利依旧能够得到授权。不论它是双击广告专利或是亚马逊的附属程序专利或是其他许多可以指出属于互联网最大一些公司，也许是Netflix或Ebay，美国在线，雅虎或是别的什么，现在，我们将能够穿越这些专利的灌木丛并弄清楚有哪些行为是我们能采用的，哪些行为是我们所不应采用的而不侵犯他人的商业方法专利。<br/><br/>我想现在的情形是如果你在操作中采用了一些独特的方法，而且你觉得有必要获得专利作为一定程度上保护知识财产的方法。如果从保护的角度看，你可能会发现有人申请的专利和你的几乎一样，所以当你获得了专利后，将由你做为专利持有人去决定你是否起诉某一领域内你认为侵权的行为，也就是说，当你获得专利后；于你没有义务去告诉他们哪些领域是没有侵犯你的权利的，也就是说专利本身由于持有者有自由解释权，所以对于专利持有者而言并没有任何负面影响。<br/><br/>我想说，这里还是或多或少和商标而言有些差别，商标持有者要出去避免自己的商标被盗用并确定是否属于侵权行为还是由于自己的商标缺少区分度造成的而失去了将来任何保护自己的机会。<br/><br/>鉴于以上所言，我认为专利在数字世界中更多的起阻碍作用而是非有益的。软件专利很有可能在某种程度上使人着迷与这类商业方法，我们真正需要仔细考察的，并且在互联网世界中可以降低创新的成本并使得人们变得更富有创造性并认识到互联网时代的专利，我们需要在更短的时间内加以实现。<br/><br/>我个人的意见是没有现在的专利体系我们能做的更好。我的观点是实用化的观点。我们需要处理它。它存在；它在这里，那我们就来处理它。<br/><br/>现在，在一定程度上开源世界持续扩张并提供机会，我们可以在开源软件的世界中继续下去；这很好，的确我们要抓住这些机会并为之喝彩因为他们带来了创新和更大范围内的应用，以及适用于不仅互联网企业中的大型用户而且可以用于其中的小型用户。<br/><br/>很清楚，专利体系以及同专利有关的发明世界使得这个游戏更加难以参与，在某种程度上，人们可能滥用专利体系，不幸的是，不合适的专利被授予了；最终，一旦这些专利被授予，这将花费很多时间和努力去推翻他们，以及对于小型用户而言和无法承担的用户而言去保护他们自己，专利可能不幸成为惊扰完全没有可能侵权的用户的工具，尽管花费不菲，但并不能有效的实现其价值。<br/><br/>现有的专利体系有缺陷么？是的，它在一些问题上有缺陷。它需要我们的改进或是它能被改进么？是的，它可以被改进。我们现在所能给出的建议无非是这些问题始终还可能存在，但是我们会对它加以处理，我们需要仔细思考我们的行为以及是否有机会申请只是简单做为一种保护性措施的机制的专利。<br/><br/>很有希望，我们在不断改进，我们将会看到这些被不断改进，一些良好制定的法律将会有助于界定什么是真正的创新，并保护由这些商业方法所组成的软件在数字世界中不受侵犯。<br/><br/>也许通过一些世界性的运动，我们可以看到大部分工业国家至少已经联合起来在国际知识产权组织之下并达成了相当一些协议，定义了什么申请做为一种受大多数国家保护的商业方法专利的保护，至少在一般层面上，是被大多数国家所承认的。这样也减少在一个国家可以申请专利的物品在另一个国家也能否申请专利的误解。<br/><br/>最后，让我来再次澄清这术语上的区别：商业方法专利和商业模式。这里有些商业方法专利有时被称作为商业模式，可能有时我们会把它想反了，这并不是一个很好的商业方法专利的例子，也有一定争议。但我认为商业模式的确需要不同于专利法律上的定义的一个确切概念，商业模式一般都是延续了相当长一段时间的，也许是几十年也许是几个世纪。<br/><br/>所以说，并不是所有一切都能做为商业模式，我认为，必须满足一定的条件才能称为商业方法专利，但是我认为要在你思想中区分这些而不要把他们同商业模式的观点混淆了。我们可以用更加仔细的眼光观察你的在线商业，而不考虑它如何给你带来收入。你的商业方法可能相当特别，你可以声称是你的创造。<br/><br/>所以考量一下你的企业，思考一下你的行为，看看在创造力这个领域你企业表现如何，有没有什么东西在你采取专利一类的保护措施时能给你带来价值，并考虑一下所有可能对你适用的知识产权保护机制，究竟是版权或是专利或是商标并确保你自己采用了合适的保护措施以保护这些资产并同时确信这些将有助于你运营你的企业。<br/><br/>当然，永远不要忘记在任何行业里，采纳好的，可靠的法律建议始终是形成自己的知识产权策略的一个重要部分。<br/><br/>教授Michael Rappa希望大家都能在学业上有所成就！<br/><br/>